Działając zgodnie z art. 33 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. – Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2021 r. poz. 162, z późn. zm.), Ministerstwo Zdrowia dnia 11 lipca br. z urzędu wydało objaśnienie prawne dotyczące zapisu “co najmniej 4 aptek ogólnodostępnych”, które jest zawarte w art. 99 ust. 3a pkt 1-3 ustawy z dnia 6 września 2001 r. Ministerstwo Zdrowia postanowiło, że sformułowanie to odnosi się do liczby aptek ogólnodostępnych prowadzonych w całym kraju.
Minister Zdrowia wskazał, że celem wydania tego objaśnienia jest wyjaśnienie wątpliwości co do praktycznego stosowania norm art. 99 ust. 3a pkt 1-3, w postępowaniach w przedmiocie udzielenia zezwolenia na prowadzenia apteki ogólnodostępnej oraz w innych postępowaniach, w których zastosowanie znajdzie przytoczony przepis.
Jednocześnie wskazany został przepis, wskazujący, kiedy nie wydaje się zezwolenia na prowadzenie apteki:
Zgodnie z art. 99 ust. 3a pkt 1-3 upf, zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej nie wydaje się, jeżeli wnioskodawca, wspólnik lub partner spółki będącej wnioskodawcą:
1) jest wspólnikiem, w tym partnerem, w spółce lub spółkach, które prowadzą łącznie co najmniej 4 apteki ogólnodostępne lub;
2) prowadzi co najmniej 4 apteki ogólnodostępne albo podmiot lub podmioty przez niego kontrolowane w sposób bezpośredni lub pośredni, w szczególności podmiot lub podmioty zależne w rozumieniu przepisów o ochronie konkurencji i konsumentów, prowadzą co najmniej 4 apteki ogólnodostępne, lub
3) jest członkiem grupy kapitałowej w rozumieniu ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, której członkowie prowadzą łącznie co najmniej 4 apteki ogólnodostępne.
Omawiane objaśnienie prawne jest o tyle zaskakujące, że jeszcze na początku lipca Ministerstwo Zdrowia wskazywało, że liczba 4 aptek ogólnodostępnych, o których mowa tyczy się tylko i wyłącznie terenu województwa, a nie całego kraju. Jako argument przedstawiło orzecznictwo Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 24 lipca 2020 r. sygn. akt VI SA/Wa 738/20, 21 października 2020 r. sygn. akt VI SA/Wa 929/20. Wyrok ten brzmi: zasadnie organ uznał, że Spółka jest członkiem grupy kapitałowej której członkowie prowadzą więcej niż 4 apteki ogólnodostępne na terenie województwa (…), a to powoduje niedozwolone przekroczenie progu określonego w art. 99 ust. 3a pkt 3 u.p.f. Ministerstwo Zdrowia wówczas wskazało na konieczność nowelizacji przepisów, aby wyeliminować wszelkie wątpliwości interpretacyjne, z których w sposób jednoznaczny powinno wynikać, że limit 4 aptek ogólnodostępnych odnosi się do terenu całego kraju (czytaj również: Będzie nowelizacja „apteki dla aptekarza!” Szykują się kontrowersje…).
W związku z pojawiającymi się wątpliwościami, Ministerstwo Zdrowia postanowiło przyjąć wykładnię literalną, by przepis ten był interpretowany jednoznacznie.
Oceniając zatem literalne, gramatyczne brzmienie przepisu, w którym wskazano jedynie generalnie na „co najmniej 4 apteki ogólnodostępne”, brak jest podstaw do zawężenia tego limitu wyłącznie do terenu województwa (…) tym samym holistyczne potraktowanie normy regulującej procedurę wydania zezwolenia (art. 99 upf) jako funkcjonalnej i spójnej całości, przy jednoczesnej świadomości różnic w brzmieniu poszczególnych jednostek redakcyjnych, prowadzi do wniosku, że liczba „co najmniej 4 aptek ogólnodostępnych” wskazana w pkt 1-3 ustępu 3a odnosi się do generalnej liczby aptek ogólnodostępnych prowadzonych w kraju, a nie w województwie.
Źródło: MB/ Ministerstwo Zdrowia
