4 sierpnia 2021 r. Opolski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny wydał interpretację indywidualną dotyczącą sytuacji spółki akcyjnej, prowadzącej na terenie województwa opolskiego sieć aptek. Okazuje się, że WIF cofnął wszystkie zezwolenia na ich prowadzenie. Dlaczego? Powodem były zmiany w składzie akcjonariuszy spółki.
Jak można przeczytać w treści dokumentu, początkowo akcjonariuszami spółki były osoby fizyczne. Wskutek umowy sprzedaży akcji – dokonanej po uzyskaniu zgody Prezesa UOKiK – w 2019 roku akcje spółki nabyła jedna spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Od tego momentu jest ona jedynym akcjonariuszem spółki akcyjnej (czytaj więcej: Pelion wycofuje się z giełdy i przejmuje go jedna osoba).
Zezwolenia na prowadzenie wszystkich swoich aptek, spółka ta uzyskała przed wejściem w życie „apteki dla aptekarza” (25 czerwca 2017 r.). Okazuje się jednak, że w 2021 roku Opolski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny wszczął postępowanie w sprawie ich cofnięcia. W rezultacie wydano decyzję o cofnięciu zezwoleń na wszystkie apteki sieci prowadzone na terenie województwa opolskiego. Decyzja nie jest ostateczna (czytaj również: Przeniesienie zezwolenia na prowadzenie apteki nie może abstrahować od warunków jego udzielenia).
Podstawa cofnięcia zezwoleń…
Opolski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny wydając interpretację indywidualną stanął a stanowisku, że dokonanie zmiany akcjonariusza spółki prowadzącej apteki ogólnodostępne może stanowić podstawę cofnięcia zezwolenia na podstawie art. 99 ust. 3a lub art. 99 ust. 4 Prawa farmaceutycznego, w sytuacji gdy zezwolenia zostały wydane przed wejściem w życie tych przepisów (tj. przed 25 czerwca 2017 r.)(czytaj również: Wielkopolski WIF cofa zezwolenia 21 aptekom za przekroczenie „1 procenta”).
WIF wskazał, że nabycie przez spółkę z o.o. 100% akcji spółki akcyjnej prowadzącej sieć aptek, miało miejsce po 25 czerwca 2017 r. (po wejściu w życie „apteki dla aptekarza”). W jej wyniku spółka z o.o. przejęła całkowitą kontrolę nad spółką akcyjną, co doprowadziło do naruszenia art. 99 ust. 3a Prawa farmaceutycznego. Przepis ten zabrania m.in. wydawania zezwolenia, jeśli wnioskodawca, wspólnik lub partner spółki będącej wnioskodawcą „prowadzi co najmniej 4 apteki ogólnodostępne albo podmiot lub podmioty przez niego kontrolowane w sposób bezpośredni lub pośredni, w szczególności podmiot lub podmioty zależne w rozumieniu przepisów o ochronie konkurencji i konsumentów, prowadzą co najmniej 4 apteki ogólnodostępne” (czytaj również: WIF w Poznaniu o skutkach przystąpienia „nie farmaceuty” do spółki prowadzącej aptekę).
Jednocześnie Opolski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny wskazał, że zgodnie z ugruntowaną linią orzecznictwa wymóg przestrzegania limitu aptek, określonego w przepisach antykoncentracyjnych zawartych w Prawie farmaceutycznym, jest jednym z podstawowych warunków nie tylko uzyskania zezwolenia, ale również prowadzenia apteki. Dlatego złamanie tego zakazu stanowi podstawę do cofnięcia zezwolenia na prowadzenie apteki w myśl art. 37 ap ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo farmaceutyczne (czytaj również: NSA oddalił dwie skargi kasacyjne o “1 procent”. Dlaczego to ważne?).
– Powyższe znajduje potwierdzenie w stanowisku Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia 3 października 2017 r., PORZ. 520.10.2017.MP.1: „w odniesieniu do podmiotów, które przed dniem 25 czerwca 2017 r. (data wejścia w życie noweli z dnia 7 kwietnia 2017 r.) prowadziły więcej niż 4 apteki ogólnodostępne (także jako podmioty kontrolujące w rozumieniu ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów) są podstawy do wszczęcia postępowania w przedmiocie cofnięcia zezwolenia, jeżeli podmiot zwiększył liczbę prowadzonych aptek ogólnodostępnych na skutek czynności prawnych po dniu 25 czerwca 2017 r.” – wskazał WIF w Opolu.
Ugruntowana linia orzecznicza
W 22-stronicowej interpretacji indywidualnej Opolski WIF przytacza szereg wyroków Wojewódzkiego i Naczelnego Sądu Administracyjnego, w sprawach dotyczących przekroczenia przepisów antykoncentracyjnych na rynku aptecznym. Sądy wykazały w nich, że wszystkie warunki niezbędne do uzyskania zezwolenia na prowadzenie apteki, muszą być spełniane też przez cały czas działania apteki. W przeciwnym wypadku WIF ma prawo cofnąć zezwolenie na jej prowadzenie.
WIF odniósł się też do objaśnień prawnych wydanych przez Ministra Zdrowia w 2019 roku na wniosek Rzecznika Małych i Średnich Przedsiębiorców. Miało z nich wynikać, że do zezwoleń wydanych przed wejściem w życie „apteki dla aptekarza” nie stosuje się jej zapisów. Opolski WIF zwrócił jednak uwagę, że na początku 2021 r. sam Minister Zdrowia wskazał, ze jego interpretacje indywidualne nie stanowią źródła powszechnie obowiązującego prawa i jako takie nie mają mocy wiążącej dla przedsiębiorców czy innych podmiotów prawa (czytaj również: Ministerstwo nie może wpływać na Inspekcję Farmaceutyczną w sprawie „apteki dla aptekarza”).
Sygn. akt OWIF.850.34.2021
©MGR.FARM
